蔚山现代和济州联比赛分析:無期徒刑!——藥企大案后的稅務風險再審視

蔚山现代vs大邱 www.oiepcb.com.cn 虛開增值稅專用發票是藥企較為頻發的現象,而虛開增值稅專用發票罪在當下我國刑法之中屬于較為嚴厲的罪名,最高刑期可達無期徒刑,這樣的案件令人警醒。本期,華稅通過一則藥企法定代表人被判處無期徒刑的大案,來重新推敲案件細節,再次審視藥企面臨的稅務風險。


一、案情簡介

被告單位一:四川省樂山市健康醫藥有限公司(以下簡稱健康藥業)。

被告單位二:四川省樂山市佛瑞醫藥有限公司(以下簡稱佛瑞藥業)。

被告人楊某康為此二公司的法定代表人。

被告人楊某軍為此二公司的財會主管。


二公司均為稅務部門認證的一般納稅人,均獲得了四川省食品藥品監督管理局頒發的藥品經營質量管理規范認證證書(GSP)。其中健康藥業還獲得了藥品生產質量管理規范認證證書(GMP)。


公訴機關指控:

1、在兩公司生產、經營活動中,楊某康借藥材市場個體戶需要合格藥企資質和開具增值稅專用發票的需求,以招收“業務員”的形式,大肆為個體工商戶的個人業務開具健康藥業或佛瑞藥業的增值稅專用發票,并收取開票金額3%-10%的點子費。在受票單位將貨款匯到健康或佛瑞公司對公賬戶后,由記賬會計計算出扣除點子費后的業務員應當款項,將該款項轉至業務員個人賬戶。

根據樂山市國家稅務局稽查局核查,健康藥業和佛瑞藥業共計為李忠全等十八位“業務員”向重慶方通動物藥業有限公司等28家公司開具增值稅專用發票1022份,金額共計77,041,577.92元,稅額共計10,086,653.27元。以上增值稅專用發票均被認證抵扣。

2、2011年楊某康認識了惠眾藥業的老總譚某某,雙方在協商一致的基礎上,達成由楊某康名下兩公司向惠眾公司出售增值稅專用發票,楊某康收取開票金額2.8%或3%點子費的合意。為隱瞞無貨虛開增值稅發票事實,楊某康還根據譚某某提供的惠眾公司業務經理宋某身份證復印件,將宋某編造為健康藥業業務員。

樂山市國家稅務局稽查局出具虛開報告證實:健康藥業和佛瑞藥業向惠眾藥業無貨虛開增值稅專用發票共計1115份,金額總計107,325,865.32元,稅額13,952,363.28元。同時還向其他多家公司虛開發票,情況見《調查報告》。以上增值稅專用發票均被認證抵扣。

3、健康藥業和佛瑞藥業開具了大量的增值稅專用發票后,因公司銷項稅增大,為了將公司的應納稅率控制在一定的范圍內,以達到少繳稅額目的,楊某康安排楊某軍和辦公室工作人員謝某某等多人自行開具了大量虛假的農產品收購發票作為公司進項,用于抵扣稅款。

據樂山市國家稅務局稽查局核實:健康藥業和佛瑞藥業從2010年1月1日起至2012年6月30日,虛構農產品出售人員430人次,累計為自己開具農產品收購發票4169份,收購發票總額為401,195,361.80元,虛抵進項稅額50,998,906.15元。


二、各方觀點

被告認為:

1.公司與業務員均簽訂了《非全日制勞動合同》,接受過公司培訓,以公司名義對外簽訂購銷合同,合同的法律責任由公司承擔,所謂“點子費”是公司與業務員約定的利潤分配。

2.關于農產品收購發票,交易是真實存在的,只是由于交易分散且數量大,無法現場開具發票,無法及時獲取每一個農戶的身份信息,所以在交易后開具發票時虛構了部分農戶信息,違法但不構成犯罪。

法院最終認定:

二被告公司與二被告構成虛開增值稅專用發票罪、虛開用于抵扣稅款發票罪,對被告人楊某康判處無期徒刑,剝奪政治權利終身;對被告人楊某軍判處有期徒刑七年。

三、細節拷問

(一)為“業務員”“代開”發票是否為虛開?

國家稅務總局公告2014年第39號關于《國家稅務總局關于納稅人對外開具增值稅專用發票有關問題的公告》的解讀中指出:

“如果掛靠方以被掛靠方名義,向受票方納稅人銷售貨物、提供增值稅應稅勞務或者應稅服務,應以被掛靠方為納稅人。被掛靠方作為貨物的銷售方或者應稅勞務、應稅服務的提供方,按照相關規定向受票方開具增值稅專用發票,屬于本公告規定的情形?!?/p>

同樣,最高人民法院研究室《關于如何認定以“掛靠”有關公司名義實施經營活動并讓有關公司為自己虛開增值稅專用發票行為的性質》征求意見的復函中也明確:

掛靠方以掛靠形式向受票方實際銷售貨物,被掛靠方向受票方開具增值稅專用發票的,不屬于刑法第二百零五條規定的“虛開增值稅專用發票”。

基于此,本案法院在判決中寫道,健康、佛瑞藥業的所謂“業務員”均證實,他們實際上都是掛靠在健康、佛瑞藥業名下,做自己的藥材生意。健康、佛瑞藥業為文某某、彭某某、何登國等所謂“業務員”有貨代開增值稅專用發票不屬于虛開增值稅專用發票行為。

(二)有“真實交易”但虛構藥農身份是否構成虛開罪?

根據《增值稅暫行條例》第十五條第一款規定,“農業生產者銷售的自產農業品”免征增值稅。第二十一條第二款第(二)項規定,“銷售貨物或者應稅勞務適用免稅規定的”不得開具增值稅專用發票。因此企業購進免稅農產品只能夠通過取得銷售企業開具的銷售發票,或者向農業生產者開具收購發票進行進項稅額抵扣。

本案中,健康藥業和佛瑞藥業便是在向農業生產者開具收購發票過程中造假,被認定為虛開用于抵扣稅款發票。雖然藥材采購交易卻有發生,但是對應到每一筆交易,品種、數量、金額明顯不符合實際。盡管被告強調整體業務的真實性,但是無法掩蓋被告在每一筆藥材農產品收購時未向藥農開具收購發票、而是事后根據虛假農戶身份信息“閉門造車”開具發票的事實。

因此,綜合本案證據來看,即便從整體上看被告公司真實發生了藥材農產品采購交易,但是每一筆交易與開具的發票在受票方、品名、數量、金額等方面皆不能對應,被告所聲稱的“具有真實交易”,并不是稅法上認可的“真實交易”。

從另一方面講,虛構受票方,即虛構農戶的身份信息,也是屬于“虛開”的情形,因為對于這些虛構的受票方而言,雙方之間并沒有發生交易。根據最高人民法院關于適用《全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發票犯罪的決定》的若干問題的解釋,虛開用于抵扣稅款的其他發票的,依照《決定》第一條的規定處理,即沒有貨物購銷而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具發票,屬于虛開。

(三)稽查局《虛開增值稅專用發票調查報告》是否可以作為刑事訴訟的證據?

《刑事訴訟法》第五十二條第二款規定:“行政機關在行政執法和查辦案件過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子數據等證據材料,在刑事訴訟中可以作為證據使用?!幣虼?,稅務機關在對稅收違法行為進行查處時,所獲取的第一手資料,例如企業賬簿、銀行對賬單等反映客觀事實的材料,是可以作為刑事訴訟證據使用的。

但是,稅務機關整理、制作的《調查報告》,是否亦可以作為證據呢?

根據最高人民法院最高人民檢察院公安部印發《關于辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見》的通知(法發〔2011〕3號)第二條“關于辦理侵犯知識產權刑事案件中行政執法部門收集、調取證據的效力問題”規定:

“行政執法部門依法收集、調取、制作的物證、書證、視聽資料、檢驗報告、鑒定結論、勘驗筆錄、現場筆錄,經公安機關、人民檢察院審查,人民法院庭審質證確認,可以作為刑事證據使用。

行政執法部門制作的證人證言、當事人陳述等調查筆錄,公安機關認為有必要作為刑事證據使用的,應當依法重新收集、制作?!?/p>

可見,在侵犯知識產權刑事案件中,行政執法部門制作的檢驗報告、鑒定結論可以作為刑事案件的證據,而證人證言、當事人陳述等調查筆錄須經公安機關重新收集、制作。

而在涉稅刑事案件領域,尚沒有類似的規定。

我們認為,刑事訴訟中的證據應當嚴格遵循《刑事訴訟法》的規定。本案中《虛開增值稅專用發票調查報告》是稅務機關根據收集的行政程序意義上的證據,進行二次加工而成的,而這個過程是證明行為人具有違法行為的存在。在刑事訴訟“無罪推定”的語境下,司法機關需要對證據進行客觀評價,若將稅務機關的《調查報告》直接采納為證據,則觀念上先入為主,推定稅務行政違法事實的成立,這無疑是背離無罪推定原則的。


四、藥企風險警示

(一)掛靠需謹慎,對外開票不能錯

本案中公訴機關根據業務員僅簽訂了勞動合同,但實際上企業并沒有為其繳納社保,從而否定了掛靠關系并不存在。最終,法院仍然從實際出發,沒有繳納社保并不能否認掛靠關系的存在。法院對此的態度是,允許掛靠、允許掛靠方和被掛靠方之間的利潤分配,但是開票方須為被掛靠的企業,合同方、接受價款方亦必須是被掛靠的企業,符合“三流一致”才不認定為虛開(盡管評價是否虛開的“三流一致”標準受到了抨擊)。

給藥企的警示在于,掛靠的合作合同須備用,避免節外生枝。同時重中之重的是發票的開具,須以企業自身的名義開具。

(二)收購農產品自行開具收購發票須真實

目前藥企多采用自行開具收購發票進行進項稅額抵扣。究其原因,一方面,我國農業生產目前仍處于小農經濟、個體經營階段,農民個人銷售初級農產品,無法開具銷售發票;另一方面,當前我國農產品收購企業所實施的增值稅是購進扣稅法,其進項稅額的多少將直接影響到當期應納稅額。而農產品收購發票的開具存在監管不嚴,難以查實等諸多問題,企業往往通過自行開票、自行抵扣,調節應納稅所得額。包括隨意擴大開票金額,自行提高農產品收購價格,使票面金額遠遠高于實際的支付現金;隨意擴大開票范圍,將不屬于農產品范圍的運費、差旅費等按照農產品開具收購發票入賬;在期末視產品的銷售情況,“倒算”出需要自行開具的收購量與金額,再提前或者滯后于實際業務發生時間開具收購發票,來達到少交或不交增值稅的目的;更有一些企業虛列農業生產者的姓名、虛構成本等情況,從而多抵扣增值稅的進項稅額,少納或不納增值稅,導致企業所得稅的減少。

因此,即便存在諸多不便,藥企在采購藥材農產品時,必須及時采集農戶身份信息、及時開具金額、數量、名稱一致的收購發票。三者不符將引起稅務機關的懷疑。

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